коронавирус и госзакупки практика контрольных органов за апрель июнь 2020 год
Новая практика контрольных органов в госзакупках в связи с коронавирусом
УФАСы продолжают разбирать споры из-за коронавируса. На этот раз в большинстве случаев они с пониманием отнеслись к сложностям поставщиков. Но иногда и заказчикам удается найти аргументы в свою пользу. Читайте подробнее в обзоре.
Возможность изменить контракт в связи с коронавирусом не зависит от положений документации
Поправки к Закону N 44-ФЗ позволяют до конца года изменить существенные условия госконтракта в части цены, срока исполнения и аванса при соблюдении ряда условий. Участники госзакупок стали жаловаться на заказчиков, которые не включили эти положения в документацию.
Однако контрольные органы не увидели в этом проблемы. По их мнению, возможность применить новые положения закона не зависит от того, включил ли заказчик в проект контракта указание на них. Такой вывод сделали Пензенское, Липецкое, Ивановское УФАС.
Другие антимонопольщики решили: новая норма диспозитивна и применяется по соглашению сторон, закон не обязывает заказчиков включать эти положения в контракт. Такой позиции придерживаются Калининградское и Хакасское УФАС.
В проект контракта не нужно включать положения об освобождении от штрафов в связи с коронавирусом
ФАС, Минфин и МЧС сообщили о возможности освободить поставщиков от уплаты неустойки, если условия нарушены из-за коронавируса. Участники начали массово жаловаться на то, что заказчики не включают новые положения в госконтракт.
Однако многие УФАС решили: достаточно общей фразы об освобождении от неустойки в случае непредвиденных обстоятельств, так как ведомства отнесли коронавирус к таким обстоятельствам. Такой логикой руководствовались: Мордовское, Липецкое, Московское областное, Хакасское, Архангельское, Ингушское, Кемеровское УФАС.
Татарстанское, Калининградское и Владимирское УФАС также отметили: меры, позволяющие не применять штрафные санкции в связи с коронавирусом, не зависят от наличия такого условия в госконтракте.
Не все нарушения можно оправдать пандемией
ФАС ранее сообщала: контрольные органы будут учитывать коронавирус как обстоятельство непреодолимой силы, когда будут рассматривать обращения о включении в РНП. При этом большую роль играет причинно-следственная связь.
Приведем примеры, когда антимонопольщики не обнаружили признаков недобросовестности:
Но сослаться на пандемию получается не всегда. Так, заказчик отказался от исполнения контракта из-за неоднократных нарушений поставщика начиная с января 2020 года:
Отметим, что включение в РНП – не единственная ответственность поставщика за уклонение от заключения или исполнения контракта. Так, участник не подписал контракт в срок, объяснив это следующим: он подал заявку ошибочно, исходя из цены, рассчитанной в январе 2020 года с учетом другого курса доллара. В текущих условиях исполнение контракта затруднено из-за пандемии и невыгодно из-за выросшего курса доллара. Организацию не включили в реестр, но оштрафовали за уклонение от заключения контракта.
Поддержать ли участника, который не смог подать заявку из-за карантина, УФАС решит по ситуации
Из-за введения режима «нерабочих дней» и ограниченной работы многих служб не все смогли подготовиться к участию в закупках. Признавать ли причину уважительной, контрольные органы решали в каждом отдельном случае.
Комиссия отклонила вторую часть заявки участника: по ЕГРЮЛ было понятно, что в учредительные документы вносили изменения, но в составе заявки их не было. Участник обратился в контрольный орган: из-за майских праздников и ограничений в работе ФНС было невозможно получить устав с отметкой о внесенных изменениях. Мурманское УФАС отклонение заявки признало неправомерным, так как участник не смог представить актуальный устав из-за непредвиденных обстоятельств. В своем решении антимонопольщик сослался на письмо ФАС о признании коронавируса обстоятельством непреодолимой силы.
В другом случае организация пожаловалась на заказчика за то, что тот установил сроки без учета режима «нерабочих дней». Из-за этого она не успела оформить новую выписку СРО и не смогла поучаствовать в закупке. Прежний документ действовал до 4 апреля, тогда как окончание подачи заявок было назначено на 6 апреля. На вопрос, подходит ли в этом случае выписка СРО под требования документации, заказчик не ответил.
Контрольный орган признал сроки проведения закупки правомерными. ФАС сообщала: в апреле 2020 года заказчики проводят закупки в обычном режиме. Кроме того, выяснилось, что для участия в другой закупке организация использовала выписку СРО, выданную 2 апреля 2020 года. Таким образом, заявитель не смог доказать, что он не мог участвовать в закупке.
Новости
С приходом коронавируса у заказчиков и участников возникает масса вопросов. Можно ли отменить закупку из-за форс-мажора? Когда допустимо заключить контракт с едпоставщиком для предупреждения ЧС? Включат ли участника в РНП, если исполнить контракт помешала пандемия? Разберемся на свежих примерах из практики.
Закупка у единственного поставщика в связи с коронавирусом
По мнению ФАС, МЧС и Минфина, заказчик может заключить контракт с единственным поставщиком по п. 9 ч. 1 ст. 93 Закона N 44-ФЗ, если между объектом закупки и его использованием для недопущения распространения коронавируса есть причинно-следственная связь.
Так, Московское УФАС признало правомерной закупку у единственного поставщика портативных лабораторий для экспресс-диагностики коронавируса. А вот закупку строительно-монтажных и прочих работ для школы на этом основании Татарстанское УФАС признало нарушением Закона N 44-ФЗ: работы по контракту направлены исключительно на строительство нового объекта.
По Закону N 44-ФЗ в случае обстоятельств непреодолимой силы закупку можно отменить до заключения контракта, а не минимум за 5 дней до окончания подачи заявок, как установлено для конкурсов и аукционов. Однако на практике контрольные органы относятся к такой отмене закупок по-разному.
Так, Санкт-Петербургское УФАС в своем решении опиралось на позицию Минфина, МЧС и ФАС, которые объявили распространение коронавируса обстоятельством непреодолимой силы. Заявитель не смог доказать иное, поэтому контрольный орган признал правомерной отмену закупки после подведения итогов аукциона. Отметим, что по условиям документации исполнитель должен был с 1 июня по 15 октября 2020 года выполнять работы по устройству ограждения территории и монтажу системы контроля и управления доступом.
Московское УФАС при рассмотрении подобных вопросов использовало подход Верховного суда: нельзя признавать распространение коронавируса обстоятельством непреодолимой силы для всех, независимо от особенностей деятельности организации и региона, в котором она работает. Наличие обстоятельств непреодолимой силы нужно устанавливать для каждого конкретного дела. Так, по условиям закупки организация должна была с 1 мая до 31 августа 2020 года поставить грунт для работ по понижению газонов в районе Ивановское. Контрольный орган не увидел причинную связь между невозможностью исполнить контракт в срок и коронавирусом, а заказчик не представил документы, подтверждающие такую связь. Отмену закупки признали нарушением.
К такому же выводу Московское УФАС пришло в отношении:
закупки услуг по техобслуживанию и ремонту мультимедийного комплекса конференц-зала с 30 апреля 2020 года по 30 апреля 2021 года;
поставки расходных строительных материалов, которую нужно было осуществить в течение 20 календарных дней с момента заключения контракта;
поставки игровых комплексов для благоустройства дворовых территорий с 5 мая по 5 августа 2020 года.
ФАС ранее сообщала: контрольные органы будут учитывать распространение коронавируса в качестве обстоятельства непреодолимой силы, когда будут рассматривать обращения о включении в РНП.
Так, в феврале организация не смогла исполнить очередную заявку заказчика о поставке медизделий. Ярославское УФАС не включило сведения о поставщике в РНП по следующим причинам:
до возникновения ситуации с коронавирусом он без нарушений выполнял условия контракта;
даже в условиях сложившейся ситуации поставщик предпринимал действия для исполнения своих обязательств, в том числе оперативно связывался с другими поставщиками;
поставщик частично исполнил заявки, на основе которых заказчик расторгнул контракт и направил сведения для включения в РНП.
Аналогичное решение Ярославское УФАС приняло в отношении организации, которая в апреле поставила только часть семян по госконтракту. Поставщик ранее добросовестно исполнял свои обязательства, однако из-за коронавируса возникли сложности с ввозом товара из-за рубежа.
Онлайн-версия>>>
Влияние коронавируса на госзакупки по 44-ФЗ и форс-мажор
Что запланировано
В части госзакупок, он предусматривает:
Правительство также приняло решение об изменении подхода к государственным контрактам по поставщикам, попавшим под негативное влияние сложившейся ситуации, в целях неприменения штрафных санкций (информационное сообщение Правительства и ЦБ РФ от 17.03.2020 «О мерах по обеспечению устойчивости экономического развития»).
Поправки в ФЗ о госзакупках
В марте 2020 года Минфин России оперативно подготовил и внёс в Правительство РФ законопроект с изменениями в порядок проведения закупок в рамках 44-ФЗ на 2020 год.
Для поддержки хозяйствующих субъектов, в том числе с целью недопущения наступления негативных последствий в связи с распространением коронавирусной инфекции, поправки вводят новые важные меры:
Последнее возможно при соблюдении двух условий:
Разъяснения Минфина
В письме от 19.03.2020 № 24-06-06/21324 ведомство разъяснило о применении Закона о госзакупках при обстоятельствах непреодолимой силы, а также об осуществлении закупок у единственного поставщика (подрядчика, исполнителя) при введении режима повышенной готовности.
Так. в случае наступления форс-мажора, Закон № 44-ФЗ уже предусматривает право заказчика сделать оперативную закупку любого необходимого товара у единственного поставщика.
Минфин отмечает, что такая закупка у единственного поставщика происходит по универсальным правилам закона. То есть, включая требования о непревышении финансового обеспечения над доведёнными заказчику лимитами бюджетных обязательств.
Исключение – отсутствие проведения торгов (конкурентной закупки). И это обоснованно, поскольку временные затраты и длительные процедуры торгов недопустимы при наступлении обстоятельств непреодолимой силы и введении режима повышенной готовности.
Коронавирус как форс-мажор
Согласно пункту 8 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 24.03.2016 № 7 «О применении судами некоторых положений Гражданского кодекса России об ответственности за нарушение обязательств», в силу п. 3 ст. 401 ГК для признания обстоятельства непреодолимой силой необходимо, чтобы оно носило чрезвычайный и непредотвратимый при данных условиях характер.
При этом требование чрезвычайности подразумевает исключительность рассматриваемого обстоятельства, наступление которого не является обычным в конкретных условиях.
Если иное не предусмотрено законом, обстоятельство признается непредотвратимым, если любой участник гражданского оборота, осуществляющий аналогичную с должником деятельность, не мог бы избежать наступления этого обстоятельства или его последствий.
Учитывая изложенное, по мнению Минфина России, распространение коронавирусной инфекции, вызванной 2019-NCOV, носит чрезвычайный и непредотвратимый характер. В связи с чем является обстоятельством непреодолимой силы.
Легитимность единственного поставщика
Согласно пункту 9 ч. 1 ст. 93 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд», заказчик вправе сделать закупку у единственного поставщика (подрядчика, исполнителя) определенных товаров/работ/услуг вследствие, в частности, непреодолимой силы. Условие: такие товары, работы, услуги не включены в утвержденный Правительством РФ Перечень товаров, работ, услуг, необходимых для оказания гуманитарной помощи либо ликвидации последствий ЧС природного или техногенного характера.
Речь о том, что применение иных способов определения поставщика (подрядчика, исполнителя), требующих затрат времени, нецелесообразно.
Учитывая, что распространение коронавирусной инфекции – обстоятельство непреодолимой силы, заказчик вправе произвести закупку у единственного поставщика (подрядчика, исполнителя) на основании указанной нормы.
Причём условие об отсутствии закупаемых товаров/работ/услуг в вышеуказанном Перечне не действует, поскольку такой перечень распространяется исключительно на закупки для оказания гуманитарной помощи либо ликвидации последствий ЧС природного или техногенного характера.
Право закупать любое
Согласно положениям Федерального закона от 21.12.1994 № 68-ФЗ «О защите населения и территорий от чрезвычайных ситуаций природного и техногенного характера», органы управления и силы единой госсистемы предупреждения и ликвидации ЧС функционируют в том числе в режиме повышенной готовности – при угрозе возникновения чрезвычайной ситуации.
При введении режима повышенной готовности в связи с распространением коронавируса заказчик вправе осуществить закупку любых товаров/работ/услуг, требуемых в связи с введением режима повышенной готовности. Основание – та же норма 44-ФЗ, поскольку распространение коронавируса является форс-мажором.
Причём условие об отсутствии закупаемых товаров/работ/услуг в Перечне оказания гуманитарной помощи либо ликвидации ЧС, утвержденном распоряжением Правительства РФ от 30.09.2013 № 1765-р, в силу вышеизложенного тоже не подлежит применению.
Закупки в условиях коронавируса по 44‑ФЗ и 223‑ФЗ: что делать заказчику
Правительство признало коронавирус форс-мажором и упростило порядок закупки у единственного поставщика, а ФАС перешла на удаленную работу. Подробнее о том, как изменились закупки из-за пандемии — в статье.
Закупки у единственного поставщика в связи с коронавирусом
С 19 марта из-за пандемии на территории всех регионов России действует режим повышенной готовности. В тот же день Минфин опубликовал письмо, в котором разрешил заказчикам совершать закупки у единственного поставщика. Позже позицию Минфина поддержал и Минпромторг.
Согласно этим письмам, у ед. поставщика можно закупить любые товары, работы или услуги (ТРУ), чтобы:
При этом заказчик должен доказать, что проводит закупку из-за пандемии, а также объяснить, почему это нужно сделать срочно. Контрольные органы, например УФАС, будут проверять обоснованность таких закупок.
Как провести закупку у ед. поставщика в связи с коронавирусом:
В закупках в связи с коронавирусом важна скорость: заказчик должен как можно быстрее заключить контракт и получить необходимые товары, работы или услуги.
Сервис Контур.Снаб поможет сэкономить время на подготовке закупочной документации. Он подберет код ОКПД2 или КТРУ, подскажет о запретах и преференциях, найдет ТЗ закупаемые ТРУ и за несколько минут рассчитает НМЦК обычных товаров и даже лекарств. Попробуйте все возможности сервиса бесплатно в течение трех дней.
Коронавирус как форс-мажор по 44-ФЗ
В начале апреля Минфин, ФАС и МЧС опубликовали совместное письмо, в котором признали коронавирус обстоятельством непреодолимой силы.
Если в 2020 году поставщик не смог исполнить контракт или сделал это не вовремя, он может получить отсрочку. Для этого он должен:
В этом случае госзаказчик:
Десятого апреля Минфин направил подобную директиву и госкомпаниям, которые проводят закупки по 223-ФЗ. В течение десяти дней такие компании должны провести заседания совета директоров и решить, будут ли они:
При этом представители государства в этих советах должны проголосовать «за» такое решение.
Что еще изменилось в закупках в связи с коронавирусом
Рабочие дни стали календарными
Президент продлил нерабочие дни до 30 апреля, а ФАС обязала операторов электронных площадок обеспечить работу даже в это время.
Чтобы заказчики не приостановили закупки, Правительство выпустило специальное постановление № 443. С 6 по 30 апреля заказчики должны рассчитывать сроки закупок не по рабочим, а по календарным дням. Однако учитывать в этих сроках субботу и воскресенье по-прежнему не нужно.
Напомним, что ранее ФАС обязала операторов электронных площадок обеспечить работу даже в нерабочие дни.
Конкурсные комиссии переходят на удаленку
Также в Постановлении № 443 правительство разрешило конкурсным комиссиям рассматривать заявки удаленно — по аудио- или видеосвязи. Протоколы таких заседаний комиссии готовят в электронном виде. Подписать электронный протокол нужно квалифицированной электронной подписью (КЭП) сотрудника, который имеет право действовать от имени заказчика.
Несмотря на то, что заказчики могут продолжать работу, местное правительство может приостановить закупки на время. Например с 13 по 19 апреля мэр Москвы Сергей Собянин ввел временный режим исполнения бюджета. Согласно ему, заказчики могут заключать контракты только на неотложные закупки.
Похожее распоряжение опубликовал и губернатор Ростовской области. Он перевел бюджет региона в режим экономии и поручил госзаказчикам отменить или перенести закупки, которые не связаны с антикризисными мероприятиями.
Заказчики могут изменить условия контрактов
Правительство внесло экстренные правки в 44-ФЗ. Одна из них коснулась условий контракта. Из-за коронавируса госзаказчики могут изменить:
Если оба участник закупки согласны увеличить или уменьшить цену или срок исполнения, они должны заключить дополнительное соглашение. К этому соглашению нужно приложить письменное обоснование на основании решения:
При этом обеспечение исполнения контракта меняется вместе с ценой, поэтому:
Заказчики могут не требовать обеспечение контракта и гарантийных обязательств у малого бизнеса
До конца 2020 года заказчики могут самостоятельно решить, требовать ли у субъектов малого предпринимательства (СМП) обеспечение контракта или гарантийных обязательств. Это можно сделать, если:
ФАС рассматривает жалобы дистанционно.
ФАС объявила, что переходит на дистанционный режим. Удаленно она будет рассматривать:
С 6 апреля заседания Комиссий перевели в режим видеоконференцсвязи. Для этого ведомство использует программу «Videomost Plugin». Доступ к таким заседанием получают только его участники. ФАС отправляет им на электронную почту ссылку на подключение, а также инструкцию о том, как подключиться к конференции.
Правительство отменило предварительный отбор и запрос котировок в случае ЧС
В закупках в связи с чрезвычайными ситуациями заказчикам больше не нужно проводить предварительный отбор и запрос котировок — эти пункты статей 80-82 44-ФЗ утратили силу. Вместо этого правительство разрешило закупать все, что нужно, у единственного поставщика.
Чтобы быстро организовать закупку без ошибок, воспользуйтесь сервисом для госзаказчиков Контур.Снаб. Он подберет актуальные коды в классификаторах ОКПД-2 и КТРУ, рассчитает НМЦК и спланирует сроки закупки.
Коронавирус как форс‑мажор при госзакупках
Редактор-эксперт Контур.Школы по направлению «Закупки 44-ФЗ, 223-ФЗ»
В связи с влиянием пандемии на государственные закупки Правительством РФ приняты меры поддержки для заказчиков
В Москве коронавирус признали чрезвычайным и непредотвратимым обстоятельством 14 марта 2020 г., в Московской области — 13 марта 2020 г. 17 марта 2020 г. Банк России выпустил пресс-релиз, перечислив меры поддержки экономики в период борьбы с коронавирусом. Их планируют придерживаться Банк России и Правительство РФ. Согласно этому документу, изменен подход к государственным контрактам по поставщикам, попавшим под негативное влияние сложившейся ситуации. В частности, они могут рассчитывать на отмену штрафов по контрактам, которые из-за неблагоприятной экономической ситуации не удалось исполнить вовремя. Специальное урегулирование по контрактам, исполнение которых происходит в нестабильных условиях, вводят также и региональные власти.
Давайте посмотрим, какие ведомства отреагировали на сложившуюся ситуацию и какие инициативы с их подачи были приняты.
Указ Мэра Москвы
Указ Мэра Москвы от 16.03.2020 № 21-УМ «О внесении изменения в указ Мэра Москвы от 5 марта 2020 г. № 12-УМ», где говорится о введении режима повышенной готовности, положил начало периоду самоизоляции в России. В соответствии с п. 13 Указа, распространение новой коронавирусной инфекции в сложившихся условиях является чрезвычайным и непредотвратимым обстоятельством, повлекшим введение режима повышенной готовности в соответствии с Федеральным законом от 21.12.1994 № 68-ФЗ «О защите населения и территорий от чрезвычайных ситуаций природного и техногенного характера» и считается обстоятельством непреодолимой силы». Как эта норма может быть применена в контрактной системе? В силу обстоятельств непреодолимой силы заказчики и поставщики могут оказаться в режиме вынужденной изоляции, который может повлечь за собой неисполнение обязательств по контракту. В дальнейшем это обстоятельство дает возможность освободить стороны контракта от уплаты неустойки в соответствии с ч. 9 ст. 34 Закона №44-ФЗ.
Министерство финансов
17 марта 2020 г. Минфин издал документ № ТГ-П13-1924, согласно которому заказчики получают возможность проводить закупки в соответствии с п. 9 ч. 1 ст. 93 Закона № 44-ФЗ в связи с признанием новой коронавирусной инфекции обстоятельством непреодолимой силы. Этот пункт не имеет верхней границы по сумме закупок в этот период и не влияет на процентное количество договоров по малым закупкам, за превышение которого заказчики несут административную ответственность. При осуществлении закупки при форс-мажоре заказчик обязан внести сведения в план-график закупок. Причем не в третий раздел, содержащий «особые закупки», а во второй, куда заносятся текущие плановые закупки. Контракт при этом можно заключить в день размещения сведений в плане-графике. Наличие извещения для проведения такой закупки не требуется. В срок не позднее одного дня с даты заключения такого контракта заказчик должен направить уведомление о наличии закупки в контрольный орган в сфере закупок. К нему необходимо приложить копию заключенного контракта с обоснованием его заключения. Согласно ч. 4 ст. 93 Закона № 44-ФЗ, контракт в данном случае должен содержать обоснование его цены.
Признание коронавирусной инфекции форс-мажором при исполнении контрактов может освободить стороны от уплаты неустойки, но не обнуляет обязательства по контракту. При этом обстоятельства неисполнения, ненадлежащего исполнения обязательств по контрактам должны быть взаимосвязаны с пандемией коронавируса. Отметим еще раз, в Письме Минфина от 19.03.2020 № 24-06-06/21324 прямо указано на то, что пандемию COVID-19 можно рассматривать как основание заключения контракта с единственным поставщиком по п. 9 ч. 1 ст. 93 Закона № 44-ФЗ. При этом заказчик вправе осуществить закупку любых товаров, работ, услуг, необходимых в связи с введением режима повышенной готовности.
Федеральная антимонопольная служба
Согласно Письму ФАС России от 18.03.2020 № ИА/21684/20, антимонопольная служба также признает пандемию обстоятельством непреодолимой силы и, соответственно, будет учитывать это при рассмотрении жалоб по закупкам, дел об административных правонарушениях, обращений о включении в реестр недобросовестных поставщиков, а также при проведении проверок.
ФАС уже сталкивается с обращениями заказчиков, проводивших торги на организацию форумов и выставок, которые должны были состояться в апреле и мае 2020 года. Сейчас, когда приходит время подводить итоги таких торгов, очевидно, что запланированные мероприятия не состоятся по графику в виду мирового карантина. Если в обычных обстоятельствах закон о контрактной системе не позволяет отменить такую закупку, то в условиях, когда мероприятия по профилактике распространения COVID-19 признаны форс-мажором, это возможно.
Также ФАС особое внимание обращает на то, что закупки у единственного поставщика, направленные на профилактику, предупреждение и ликвидацию последствий инфекции могут проводиться при условии, что между целью, которой является борьба с коронавирусом, и предметом закупки установлена причинно-следственная связь.
Штрафы для заказчика
В обычных условиях и в ситуации пандемии коронавируса как форс-мажора при исполнении контрактов применяются следующие суммы штрафов для заказчиков: