значение правопонимания для юридической практики
Методологические основания многоаспектного подхода к пониманию права и его значение для юридической практики
Полный текст:
Аннотация
Статья посвящена не столько проблемам правопонимания, сколько методологическим подходам, лежащим в основе признания права как многоаспектного явления. Методологическими основаниями многоаспектного характера права являются природа самого концепта, которая неотделима от теории систем, общая теория нормативности, субъективная, объективная и интерсубъективная природа права, теория индифферентных методологических рядов, а также потребности юридической практики. Перечень оснований признания первенства за многоаспектным подходом к пониманию права не ограничивается вышеуказанными методологическими подходами. Многоаспектный подход к пониманию права представлен в виде различных правовых концепций как целостная органическая система, взаимодействующая с юридической практикой, оказывающая на нее системное воздействие в целях ее преобразования и удовлетворения духовных и материальных потребностей общества, государства и личности. Многоаспектный подход к пониманию права — это не разрозненные правовые концепции. Этот подход предстает как целостная органически взаимосвязанная система концепций, которые не находятся в состоянии конфронтации между собой, а, напротив, используют весь накопленный арсенал правовых закономерностей для преобразования правотворческого правореализационного и правоприменительного процессов.
В наибольшей степени обобщения накопленный опыт концептуального выражения права можно представить в виде монистического, плюралистического и многоаспектного подхода к пониманию права. Интегральная или интегративная концепция правопонимания является производной от многоаспектного подхода, поскольку для того, чтобы провести операцию интегрирования, необходимо определиться с некоторыми элементами множества.
Ключевые слова
Об авторе
кандидат юридических наук, доцент, доцент кафедры теории государства и права и международного права,
625025, г. Тюмень, ул. Ленина, д. 38
Список литературы
1. Аверин А. В. Правопонимание и юридическая практика // Ленинградский юридический журнал. — 2008. — № 4.
2. Антонов М. В. О коммуникативной теории права Андрея Васильевича Полякова // Российский юридический журнал. — 2015. — № 6.
3. Баранов П. П. Позитивистское правопонимание в юридической науке, практике и повседневной жизни современной России // Российский журнал правовых исследований. — 2015. — № 4.
4. Винниченко О. Ю., Попов В. И., Романчук И. С. Проблемы теории государства и права : учебное пособие. — Тюмень : Издательство Тюменского государственного университета, 2011.
5. Всемирная энциклопедия : Философия / гл. науч. ред. и сост. А. А. Грицанов. — М. : АСТ ; Мн. : Харвест, Современный литератор, 2001.
6. Железнова Н. Д. Правопонимание и судебная практика: теоретические проблемы взаимодействия : дис. … канд. юрид. наук. — Н. Новгород, 2001.
7. Ильин И. А. Теория права и государства / под ред. и с биограф. очерком В. А. Томсинова. — Изд. 2-е, доп. — М. : Зерцало, 2008.
8. Нерсесянц В. С. Философия права. — М., 1997.
9. Оль П. А. Правопонимание: от плюрализма к двуединству : монография. — СПб. : Издательство Р. Асланова «Юридический центр-Пресс», 2005.
10. Поляков А. В. Коммуникативная теория права: генезис и теоретико-правовое обоснование : автореф. дис. … д-ра юрид. наук. — СПб., 2002.
11. Сорокин В. В. Понятие и сущность права в духовной культуре России : монография. — М. : Проспект, 2007.
12. Тарасов Н. Н. К вопросу о предмете общей теории права и теоретических понятиях // Российский юридический журнал. — 2015. — № 6.
13. Теория права и государства : учебник / под ред. проф. В. В. Лазарева. — М., 1996.
14. Философия права : учебник / О. Г. Данилян, Л. Д. Байрачная, С. И. Максимов [и др.] ; под ред. О. Г. Даниляна. — М. : Эксмо, 2005.
15. Финнис Дж. Естественное право и естественные права / пер. с англ. В. П. Гайдамака и А. В. Панихиной. — М. : ИРИСЭН, Мысль, 2012.
16. Хьелл Л., Зиглер Д. Теории личности. — 3-е изд. — СПб. : Питер, 2014.
17. Яркова Е. Н. История и методология экономики : учебное пособие. — Тюмень : Издательство Тюменского государственного университета, 2013.
Для цитирования:
Попов В.И. Методологические основания многоаспектного подхода к пониманию права и его значение для юридической практики. Lex russica (Русский закон). 2019;(3):9-23. https://doi.org/10.17803/1729-5920.2019.148.3.009-023
For citation:
Popov V.I. Methodological foundations of a multidimensional approach to the understanding of law and its importance for legal practice. Lex Russica. 2019;(3):9-23. (In Russ.) https://doi.org/10.17803/1729-5920.2019.148.3.009-023
Тема № 7. Правопонимание в юридической науке
Правопонимание выступает центральной (узловой) темой современной правовой науки, что связано с несколькими аспектами данной теоретико-прикладной проблемы. Во-первых, это вневременной и неразрешимый «статус» права, выступающий сложным социально-юридическим феноменом и закономерно порождающий множественность своего понимания. Во-вторых, постоянное балансирование человеческого сознания и его воплощения в истории всего человеческого развития в поиске между рациональным и иррациональным, действительными и идеальными системами. В-третьих, это динамически развивающиеся общественные отношения в условиях глобализации мира, приводящие к принципиально новым государственно-правовым характеристикам. В-четвертых, политико-идеологический вектор развития государства, который не может не отражаться на сущности права и не задавать тенденций его понимания. В-пятых, необходимость для правосознания правоприменителя располагать сбалансированным, внутренне непротиворечивым правопониманием, без чего невозможна единая и эффективная правоприменительная деятельность. В-шестых, значительный научный потенциал российской правовой науки и его жажда поиска нового в праве в условиях широких плюралистических возможностей.
Правопонимание – это мировоззренческий подход к пониманию сущности права, как относительно самостоятельного компонента в общественной системе. Тип правопонимания зависит от того, какая мировоззренческая основа положена в процесс понимания права. Мировосприятие бытия, в том числе и права, как одной из его сфер, не может быть однотипным, что и предопределило плюрализм типов правопонимания. Наиболее известные из них следующие:
Марксистское понимание права (К. Маркс, Ф. Энгельс, В. И. Ленин), которое отдает предпочтение материальным, а не духовным началам развития общества и основывается на следующих позициях:
1. Доказывается прямолинейная связь права и государства с материальными условиями жизни общества, то есть экономическая составляющая – это основа жизни (базис), а право и государство – это надстроечные явления, «вырастающие» из определенных условий производства;
2. Право, как и государство, – это явления исключительно классовые, они возможны только в классовом обществе и необходимы для выражения интересов господствующего класса;
3. Право, как и государство, – это относительно самостоятельные явления, способные оказывать воздействия на базис (экономические отношения общества), то есть либо стимулировать развитие общества, либо сдерживать его развитие;
4. Основное положение о смене одного класса другим, а, следовательно, и смене одного классового права, другим классовым правом;
5. Присутствует фантастическая идея о преобразовании права в систему регулирования коммунистического общества и отсутствует идея об абсолютной ценности права в развивающемся обществе.
Естественно-правовой (юснатуралистский) тип правопонимания (Сократ, Платон, И. Кант, Р. Штаммлер, А. Н. Радищев, К. А. Неволин, П. И. Новгородцев, Б. Н. Чичерин и др.). Он основан на оценке прав человека, как присущих ему от рождения естественных возможностях, притязаниях на обладание материальными и духовными благами. Данный тип понимания права выражается в следующих позициях:
1. Существуют права человека принадлежащие ему от рождения и законы, изданные государством. Есть высшее право – это право, которое дается человеку от рождения и превыше его ничего существовать не может;
2. Не каждый юридический закон может соответствовать высшему праву. Если закон не соответствует высшему праву, то он не может вовсе считаться правом;
3. Мораль и право концептуально и в процессе реализации взаимодействуют. Требуется содержательное соответствие юридических норм моральным постулатам;
4. Источник прав человека находится в природе человека. Право не может быть даровано и изъято, по той причине, что оно естественно принадлежит человеку. Задача государства признать, закрепить и гарантировать в законе естественное право человека.
Позитивистский (легистский) тип правопонимания (Т. Гоббс, Д. Остин, Г. Харт, Р. Иеринг, К. Бергбом, Г. Шершеневич, М. И. Байтин и др.), основан на признании в правообразовании исключительной роли государства и который выражается в следующих аспектах:
1. Право и закон отождествляются. Действительное право – это наличное право, выраженное в существующих нормативных правовых актах изданных государством и никакого иного права быть не может;
2. Имеется четкое разграничение права и морали. Так для права имеют значение только юридические нормы, а мораль не имеет значение, то есть право не обязано соответствовать требованиям морали;
3. Источник прав человека находится в действующем законодательстве, которое является доступным для него в силу особого правового статуса – гражданства (подданства);
Юридический нормативизм (Г. Кельзен). Данный тип правопонимания исходит из того, что сфера жизнедеятельности людей охватывает «мир сущего» и «мир должного». «Мир должного» – это нормативные системы, в том числе и право, который обособлен от «мира сущего». «Мир должного» берет начало в самом себе и выглядит в виде замкнутой системы. В основе этой системы находится – метафизическая, по сути, основная норма, которой должны соответствовать все без исключения другие нормы, которые образуют конституцию, законы, подзаконные акты, административные и судебные решения. Представленная система имеет замкнутый характер, и об истинности правового акта судят по процедуре его принятия.
Психологический тип правопонимания (Л. И. Петражицкий, Н. С. Тимашев, М. А. Рейснер и др.). Право признается, прежде всего, не только как формальная норма закона, но рассматривается как психическое переживание человека связанное с правом, которое носит атрибутивно-императивный характер. Правовые переживания делятся на два вида: переживания позитивного характера, основаны на нормах права установленных государством; переживания интуитивного характера, которые выражены в личностном праве.
Социологическая юриспруденция (Е. Эрлих, Л. Дюги, Р. Паунд, О. Холмс, С. Муромцев и др.). Данный тип правопонимания различает право и закон. Причем, право в законе является только проектом, который предоставляется судье или административному органу для решения конкретного дела. Право, созданное законодателем и которое отделено от правоприменителя – это «мертвое право». Как поступит судья, какое он вынесет решение по юридическому делу – это и есть право, причем право «живое», единственно возможное и верное.
Либертарное правопонимание (В. С. Нерсесянц, В. В. Лапаева). Данный тип правопонимания, ориентирован на различение права и закона и трактовку права как всеобщей формы и равной меры свободы индивидов. Согласно этого типа правопонимания право – это соответствующая принципу формального равенства система норм, установленных или санкционированных государством и обеспеченных возможностью применения мер государственного принуждения.
Интегративное правопонимание (П. А. Сорокин, Б. А. Кистяковский, В. Г. Графский, В. В. Лазарев, В. Н. Карташов, В. В. Ершов, А. В. Поляков, Р. А. Ромашов и др.). Этот тип правопонимания является синтезированным, т.е. в нем есть место для всех точек зрения, через которые право понимается и как норма, и как правоотношение, и как правосознание (широкое понимание права). Так по мнениюВ. Н. Карташова право раскрывается как система общеобязательных нормативно-правовых предписаний, обеспеченных мерами государственного и иного воздействия, внешне выраженных в нормативных правовых актах, договорах и других формально-юридических источниках, отражающих идею и состояние свободы и ответственности, справедливость и равенство, гуманизм и общественный порядок, служащих особым, юстициабельным регулятором поведения людей и организаций.
Следует признать, что нельзя отрицать ни один из приведенных типов понимания права, равно как опасно абсолютизировать любой из них. Каждый тип правопонимания вносит свое рациональное начало в общее осмысление различных граней права. Насыщенность и направленность теоретико-методологического потенциала имеющихся типов правопонимания зависит, прежде всего, от системы ценностей, господствующих в обществе в данный период и определяющих направленность развития права и его понимания.
МЕСТО И РОЛЬ ПРАВОПОНИМАНИЯ В ПРАВОТВОРЧЕСКОМ ПРОЦЕССЕ.
Мы исходим из того, что правопонимание – это философско-правовая категория, относящаяся к области доктринального правосознания, охватывающая собой закономерности возникновения, развития, и функционирования права. Правопонимание – это конкретная идя, система воззрений, теоретическая конструкция, содержащая в себе определенные закономерности возникновения, развития и функционирования не только права, но и правовых явлений. Поэтому справедливо выделение в рамках теории правопонимания таких типов права как естественно-правовой, нормативный, социологический, теологический и т.д., отличительными чертами которых, являются специфические, присущие только им закономерности. Иными словами, правопонимание – это форма научного правосознания, в содержание которой входят различные правовые концепции, обладающие специфическими закономерностями, которые проходя через сознание законодателя влияют на формирование позитивного права.
Исторически и логически все многочисленные школы определения понятия права (а их более двухсот) в юридической литературе классифицируются по трем основным направлениям: философия права, юридический позитивизм или нормативизм и социология права.
Нормативизм, с одной стороны, и социологическая юриспруденция с другой, в различных правовых семьях и отдельных правовых системах имеют преобладающее значение. Так с определенными вариациями нормативизм имеет место в романо-германской правовой семье прошлого и настоящего.
Социологическая юриспруденция распространена в государствах, входящих в англосаксонскую правовую семью.
Философский подход к пониманию права, как представляется в цельном и единственном виде не представлен нигде, но в разной степени используется в правовых системах, как с нормативным подходом, так и с социологическим. Необходимо констатировать, что правопонимание оказывает непосредственное влияние на правотворческий, правореализационный и правоприменительный процессы. Но такое влияние различных подходов к пониманию права на юридическую практику не всегда одинаково.
Так роль и место правопонимания в правотворческом процессе определяется следующими обстоятельствами.
Для уяснения соотношения правопонимания и правотворческого процесса необходимо более подробно остановиться на раскрытии понятия правотворчества и его стадий. Рассмотрение стадий правотворчества важно, прежде всего, для понимания места правовых концепций (правопонимания) в этом процессе. При выявлении стадий правотворчества на первый план выходит проблема определения соотношения понятий “правообразование” и “правотворчество”. Это тем более важно, потому, что правопонимание играет правообразующую роль в правотворчестве. Правотворчество является необходимой стадией процесса формирования права – правообразования. Именно благодаря правотворческой деятельности государственных органов, возникает и развивается правотворчество, совершенствуется право, его нормы и институты. Вместе с тем, правотворчество это только одна из стадий процесса правообразования.
Правообразование – это формирование права, которое начинается с возникновения, развития и становления правовых идей, взглядов, и включает в себя весь процесс становления правовой нормы, а именно: 1. Возникновение правовой идеи в сознании законодателя; 2. Формирование воли требующей закрепления в праве; 3. Возведение этой воли в закон, т.е. придание правовой идеи качества правовой нормы. Последнее и есть непосредственно само правотворчество, которое включает в себя комплекс мероприятий конкретных государственных органов по подготовке, формированию и принятию нормативных актов, устанавливающих или санкционирующих новое правило поведение или происходит изменение его содержания.
Возникновение и формирование правовых концепций – это сложный процесс, который обусловлен некоторыми обстоятельствами. В частности, с одной стороны, в процессе реализации правовых норм субъекты права осознают потребность в правовом оформлении новых правоотношений, или усовершенствовании старых, тем самым выдвигают правовые идеи. С другой стороны, практика применения права судебными и административными органами сталкивается с несовершенством законодательства, что также способствует возникновению конкретных идей направленных на изменение законодательства или официального признания судебного прецедента, как источника права. Стадия правообразования – правотворчество – это всегда активная, целенаправленная деятельность компетентных государственных органов. Все стадии правотворчества – законодательная инициатива, обсуждение законопроекта и его принятие имеют целенаправленный характер – создание правовых норм для регулирования определенной сферы общественных отношений.
Правотворческая деятельность представляет собой специфическую стадию правообразования, которая связана с нормативной регламентацией этой деятельности. Формирование правовой идеи, воли народа в виде требований правового регулирования того или другого отношения не может быть подвергнуто правовой регламентации в силу действия элементов стихийности в этом процессе. Поэтому роль этой стадии правообразования достаточно важна в плане исключения (по возможности из содержания права) стихийных, случайных, эмоциональных моментов. Процесс возникновение правовой идеи и распространение ее в массах не влечет за собой никаких юридических последствий, но становясь частью доктринального правосознания, оформляясь в конкретные правовые взгляды трансформируется в законодательстве в виде наиболее общих правовых принципах. В действительности законодателю не важны теоретические нагромождения тех или иных правовых идей, для него важны закономерности бытия права на основе которых он формулирует правовые принципы и закрепляет их в нормативно-правовых актах.
Формирование правовых идей, овладение ими массами вообще и законодателем в частности – это пока еще сфера правового сознания, которое обладая по своей сути свойством нормативности, все же не имеет государственно-юридического значения. Правовая норма и право в целом возникает именно в результате правотворческого акта власти. Только после этого правовая идея приобретает функции специфического регулятора общественных отношений. Такова традиция континентальной правовой системы.
Общественное правосознание людей, постоянно развивающееся соответственно развитию общественных отношений, и до издания правового акта объективируется в самых различных формах, играет определенную роль в правовой жизни людей в рамках дозволенного. Но оно (иногда к сожалению) не может изменить содержания правовых норм в условиях идеи режима законности, поскольку в процессе применения права в случае противоречия общественного правосознания и правосознания объективированного в законе должен действовать закон. Этот тезис справедлив лишь в том случаи если законодатель объективирует в нормативно-правовых актах весь спектр правовых идей, взглядов – естественно-правовых, социальных, философских и т. д. Если иначе, то слепое следование законам содержащих лишь закономерности тоталитарного нормативизма, на практике приводит к прямому насилию над личностью. Создание нового правового акта в результате правотворческой деятельности – это есть объективирование новых правовых идей в юридически обязательных формах. Правовая идея получает новое качество. Она становиться общеобязательным правилом поведения, на защите которого стоит государство. По мнению П.Е. Недбайло, до принятия правовой нормы в результате правотворческой деятельности, правовая идея, охватившая массы, воздействовала на них как идеологическая категория. Воплотившись в норму права, она становиться формально обязательной обеспеченной государством.
Роль правопонимания (правовых идей) в правотворческом процессе определяется его функцией.
Во-первых, правопонимание является отражением и в тоже время источником объективных закономерностей развития общества, государства и права эффективно способствует формированию законодательства. Во-вторых, отражаясь в нормативно-правовых актах, в виде наиболее общих принципах права, определяет наиболее правильные цели отраслей, институтов и норм права. В третьих, отражаясь в моделях правовых норм, находит наиболее правильные, оптимальные способы, средства осуществления этих целей в конкретных условиях места и времени.
Правопонимание способствует, является условием достижения создания оптимальной правовой нормы, института права и это благодаря содержащимся в том или ином типе права определенных закономерностей. Значение этих закономерностей дает возможность осуществлять правотворчество на твердой объективной основе, на базе правильно понятых закономерностей возникновения развития и функционирования права. Такими закономерностями права являются “общие” и “специальные” закономерности. На наличие специфических закономерностей права указывает П.Е. Недбайло и относит к их числу нормативный характер права, его общеобязательность, систему и структуру правовых норм. Эти закономерности свойственны нормативному подходу к праву долгое время господствовавшему в советской юридической науке. Специфическими закономерностями естественно-правового подхода к праву является идея неотчуждаемости прав человека, их прирожденный характер, независимость от усмотрения и произвола государства. Для социологического подхода к праву характерна закономерность зависимости права от экономических политических, социальных условий жизнедеятельности общества. Не государство является источником права, а отношения, складывающиеся в обществе. Роль государства, согласно данной концепции, ограничивается официальным признанием и закреплением этих отношений в нормах права либо судебных прецедентах.
Психологическая концепция трактует право как специфические эмоции, “обязательственно притязательные” переживания, “императивно-атрибутивные” переживания, либо как защищенный интерес, либо как у Рейснера – компромисс между классами. Понимание этих закономерностей чрезвычайно важно для субъектов правотворчества. Право – одно из общественных явлений и как таковое подчиняется общим закономерностям общественного развития и сознания. Закономерности общественного развития, в том числе и закономерности права объективны и составляют необходимую основу правотворческой деятельности. Являясь частью доктринального правосознания они детерминируют процесс правотворчества, в том числе влияют на содержание права. Их объективный характер и составляет ту необходимость в правовом развитии, которая проявляется как общая тенденция развития права, определяющая его сущность и содержание его норм и институтов.
Познание и использование закономерностей в законодательстве способствует более эффективному влиянию на правовое регулирование. Их не использование или недостаточное использование либо фальсификация, приспособление к существующей идеологии приводит к созданию нецелесообразного закона лишенного свойства правового, что в конечном итоге проявится в отрицательных последствиях его действия для личности, общества и государства. Для того чтобы правопонимание успешно прошло стадию трансформации в законодательстве оно должно быть всеобщим либо групповым, оно должно войти в сознание масс вообще и в сознание законодателя в частности.
Для правореализации при пробелах в законодательстве особое значение приобретает социологическое правопонимание, которое диктует необходимость признания судебного нормотворчества (прецедент) как одного из способов преодоления пробелов в праве. Такое признание должно быть осуществлено на уровне федерально-конституционного закона. В этом проявляется методологическое значение «широкого» (многоаспектного) подхода к пониманию права для правореализации.
Итегративные тенденции в естествознании вообще и в юридической науке, в частности, логика интегративного правопонимания, с определенностью диктуют необходимость включения судебного прецедента в континентальную правовую систему. Так во Франции, где роль судебной практики, по свидетельству французских правоведов, значительно усилилась, признаются решения суда высшей инстанции, как источника права.